Решение Хабаровского УФАС РФ от 26.12.2016 г № 554
Решение № 554 и предписание № 100 в отношении Войсковой части 3775
РЕШЕНИЕ № 554
26.12.2016 год г. Хабаровск
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по контролю закупок в составе:
в присутствии представителей:
от заказчика (Войсковой части 3775):
- … (представитель по доверенности);
от заявителя (ООО «Профит плюс»):
- не явились;
рассмотрев жалобу ООО «Профит плюс» и материалы дела № 7-1/886,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю поступила жалоба ООО «Профит плюс» (далее – заявитель, общество) на действия Войсковой части 3775 (далее – заказчик) при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона.
Заявитель в своей жалобе приводит следующие доводы:
1) заказчик нарушил сроки размещения извещения о проведении электронного аукциона, сократив срок подачи заявок, что ограничило заявителя как участника закупки на подготовку заявки;
2) заказчик разместил закупку, с указанием начальной (максимальной) цены без доведенных лимитов бюджетных обязательств бюджетом на 2017 год, в соответствии с п.2 ст.72 Бюджетного кодекса Российской Федерации, государственный контракт должен быть заключен в соответствии с планом-графиком и оплачен в пределах доведенных лимитов бюджетных обязательств;
3) заказчик неправомерно требует декларировать во второй части заявки (п.2.2.3 аукционной документации) тот факт, что участник закупки не является оффшорной компанией;
4) заказчиком не установлен запрет на осуществление закупок работ, услуг, выполняемых организациями, находящимися под юрисдикцией Турецкой Республики согласно утвержденного перечня, утвержденного Постановлением Правительства от 29.12.2015 № 1457;
5) заказчик укрупнил лот, включив в него одновременно места выполнения работ из разных регионов Российской Федерации, что ограничило количество участников закупки и противоречит п.1 ч.1 ст.33 и п.1 ч.1 ст.64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закона о контрактной системе);
6) в пунктах 4.7 и 4.6 проекта контракта установлены ненадлежащие размеры штрафов за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств, предусмотренных контрактом.
В рамках поступившей жалобы, на основании ст. 99 Закона о контрактной системе, Хабаровским УФАС России принято решение о проведении внеплановой проверки. В процессе рассмотрения представленных заказчиком и заявителем документов и информации установлено следующее.
Извещение № 0322100011016000045 о проведении электронного аукциона размещено на официальном сайте 12.12.2016. Оператор электронной торговой площадки ЗАО «Сбербанк-АСТ».
Объект закупки - предоставление в пользование цифровых каналов связи.
Начальная (максимальная) цена контракта: 3 100 000 рублей 00 копеек.
В соответствии с протоколом от 20.12.2016, поступила заявка от одного участника закупки ПАО «Вымпел-Коммуникации», которая признана соответствующей требованиям аукционной документации. На основании ч.16 ст.66 Закона о контрактной системе, электронный аукцион признан несостоявшимся.
Заказчиком представлен мотивированный отзыв (письмо от 23.12.2016 № 8032/15-642), по существу жалобы. На заседании Комиссии Хабаровского УФАС России представитель заказчика поддержал позицию, изложенную в своем отзыве.
В результате изучения материалов дела, исходя из конкретных обстоятельств осуществления закупки, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к следующим выводам.
На основании ч.3 ст.63 Закона о контрактной системе, в случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает три миллиона рублей, заказчик размещает в единой информационной системе извещение о проведении электронного аукциона не менее чем за пятнадцать дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе.
Извещение № 0322100011016000045 опубликовано в единой информационной системе 12.12.2016, дата окончания срока подачи заявок на участие аукционе установлена 19.12.2016 23:59. Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к выводу о том, что заказчиком нарушена ч.3 ст.63 Закона о контрактной системе.
Лимиты бюджетных обязательств до Войсковой части 3775 доведены решением заместителя начальника финансового управления Главного командования внутренних войск МВД России от 06.10.2016. Таким образом, второй довод заявителя не находит своего подтверждения.
Исходя из ч.1 ст.64 Закона о контрактной системе, документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию:
2) требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.
На основании ч.5 ст.66 Закона о контрактной системе, вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать следующие документы и информацию:
2) документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 статьи 31 (при наличии таких требований) настоящего Федерального закона, или копии этих документов, а также декларация о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным пунктами 3 - 9 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона.
О том, что участник закупки не является оффшорной компанией установлено п. 10 ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе.
В соответствии с ч.6 ст.66 Закона о контрактной системе, требовать от участника электронного аукциона предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных частями 3 и 5 настоящей статьи документов и информации, не допускается.
В аукционной документации по оспариваемой закупке установлено следующее:
2.2.3.Вторая часть заявки на участие в аукционе должна содержать следующие документы и информацию:
2.2.3.2.Документы, подтверждающие соответствие участника аукциона следующим требованиям:
2.2.3.2.8.Участник закупки не является оффшорной компанией.
Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к выводу о том, что установление требования о предоставлении в составе второй части заявки документа, подтверждающего факт того, что участник закупки не является оффшорной компанией, является нарушением ч.6 ст.66 Закона о контрактной системе.
Поскольку в извещении о проведении электронного аукциона и аукционной документации установлен запрет на участие иностранных операторов, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к выводу о том, что четвертый довод заявителя относительно не установления запрета на осуществление закупок работ, услуг, выполняемых организациями, находящимися под юрисдикцией Турецкой Республики, не подтверждается.
Согласно ч.1 ст.64 Закона о контрактной системе, документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию:
1) наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.
На основании ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе, заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:
1) описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.
В аукционной документации объект закупки описан следующим образом.
Услуга заключается в предоставлении Пользователю в пользование выделенных цифровых Каналов связи между двумя географическими точками на территории Российской Федерации с определенными характеристиками и на определенный срок, оговоренный в Контракте между Пользователем и Оператором.
Услуга предусматривает, что:
а) используются цифровые каналы магистральной сети Оператора;
б) оконечные точки канала находятся на территории одного или разных населенных пунктов Российской Федерации;
в) оконечными точками канала являются интерфейсные платы оборудования сетей SDH или PDH.
г) при организации канала используются технические средства Оператора, а также могут использоваться технические средства других операторов связи;
д) поддержка пользователей Услуги (Пользователя) осуществляется в круглосуточном режиме.
Услуга должна обеспечивать круглосуточный, бесперебойный режим работы каналов, переданных в пользование Пользователю. Предупреждать Пользователя о предстоящих плановых измерениях не менее чем за 3 дня. При повреждении канала переданного в пользование заменить его другим каналом в течении 24 часов.
Услуги Е1 и Ethernet в точке доступа г. Хабаровск, ул. Ленина, д. 54, должны предоставляться по разным волоконно – оптическим кабелям с разных узлов связи и разного каналообразующего оборудования Оператора.
Извещением о проведении электронного аукциона определены в качестве точек доступа разные населенные пункты (местонахождение подразделений ВРК ВВ МВД).
Учитывая, что услуги Е1 и Ethernet предполагают использование цифровых каналов, обеспечивающих связь между обозначенными заказчиком точками доступа, Комиссия Хабаровского УФАС России пришла к выводу о том, что при описании объекта закупки нарушений Закона о контрактной системе не установлено, пятый довод жалобы заявителя не подтверждается.
В соответствии с ч. 4 ст. 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.
Исходя из ч.5 ст.34 Закона о контрактной системе, в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
Согласно ч.7 ст.34 Закона о контрактной системе, пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).
Частью 8 статьи 34 Закона о контрактной системе установлено, штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 N 1063 (далее - Правила).
Письмом ФАС России от 21.10.2014 N АЦ/42516/14 «О направлении информации о включении в контракт условий об уплате неустойки, а также об уменьшении суммы, подлежащей уплате физическому лицу в случае заключения с ним контракта, на размер налоговых платежей» разъясняется следующее.
Учитывая, что Законом о контрактной системе не предусмотрено изменение заказчиком положений проекта контракта по истечении срока для внесения изменений в извещение, документацию о проведении закупок, размер неустойки (штрафа, пени), а также условие об уменьшении суммы, подлежащей уплате физическому лицу в случае заключения с ним контракта, на размер налоговых платежей, связанных с оплатой контракта, подлежат включению заказчиком непосредственно в проект контракта, прилагаемый к документации о закупке, а при проведении запроса котировок - к извещению о проведении запроса котировок.
На основании изложенного, надлежащим исполнением обязанности заказчика по установлению размеров неустойки целесообразно считать включение в проект контракта:
- пени за каждый день просрочки исполнения заказчиком обязательства, предусмотренного контрактом, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы;
- штрафа за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, в размере процента цены контракта, указанного в подпунктах "а" - "г" пункта 5 Правил;
- пени за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, путем указания формул и порядка расчета пени, указанных в пунктах 6 - 8 Правил;
- штрафа за ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, в размере процента цены контракта, указанного в подпунктах "а" - "г" пункта 4 Правил.
При этом подпункты "а" - "г" пунктов 4 и 5 Правил содержат различные размеры штрафа в зависимости от цены контракта. Учитывая, что контракт заключается по цене, предлагаемой участником закупки, но не превышающей начальную (максимальную) цену контракта, заказчикам целесообразно устанавливать в проекте контракта под отлагательным условием все возможные значения размеров штрафа, предусмотренные Правилами для каждого порогового значения цены контракта, за исключением пороговых значений, превышающих начальную (максимальную) цену контракта.
Кроме того, следует учесть, что включение в проект контракта ссылки на Правила вместо установления вышеуказанных размеров штрафа, пени не является надлежащим исполнением обязанности заказчика по установлению размеров неустойки.
Комиссия Хабаровского УФАС России при ознакомлении с положениями контракта, касающихся ответственности сторон, пришла к выводу о том, что указанные положения не соответствуют пунктам 4-8 Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 N 1063 и нарушают ч.ч. 4, 5, 7, 8 ст.34 Закона о контрактной системе.
Исходя из ч.3 ст.64 Закона о контрактной системе, документация об электронном аукционе наряду с предусмотренной частью 1 настоящей статьи информацией содержит требования к участникам такого аукциона, установленные в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.
В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 данного Федерального закона и инструкция по ее заполнению.
Из частей 3 и 5 статьи 66 Закона о контрактной системе следует, что вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать, в том числе, копии документов, подтверждающих соответствие товара, работы или услуги требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к товару, работе или услуге и представление указанных документов предусмотрено документацией об электронном аукционе.
В соответствии с пунктом 2 части 5 статьи 66 Закона о контрактной системе, вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 статьи 31 (при наличии таких требований) настоящего Федерального закона, или копии этих документов, а также декларация о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным пунктами 3 - 9 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона.
При осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки, в том числе, соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки (пункт 1 части 1 статьи 31 Закона N 44-ФЗ).
На основании ч.1 ст.12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании) в соответствии с настоящим Федеральным законом лицензированию подлежат следующие виды деятельности:
36) оказание услуг связи.
В соответствии с ч.1 ст.29 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ «О связи», деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее - лицензия). Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.
Пунктом 13 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации N 87 от 18.02.2005 (далее - Перечень наименований услуг связи N 87) к названным услугам отнесены услуги связи по предоставлению каналов связи.
Согласно пункту 13 указанного Перечня наименований услуг связи N 87, такой вид услуги, как оказание услуг связи по предоставлению каналов связи вносится в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.
Исходя из данного пункта и Перечня лицензионных условий N 87 осуществления деятельности в области оказания соответствующих услуг связи для оказания услуг по предоставлению цифровых оптоволоконных каналов связи, необходима лицензия, условиями для получения которой являются: соблюдение срока, в течение которого лицензиат вправе оказывать услуги; соблюдение даты начала оказания услуг, указанной в лицензии; оказание услуг на территории, указанной в лицензии; обеспечение предоставления пользователю возможности передачи сообщений электросвязи по каналам связи, образованным линиями передачи сети связи лицензиата; выполнение в процессе оказания услуг условий, установленных при выделении полос радиочастот и присвоении (назначении) радиочастоты или радиочастотного канала; обеспечение реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий; представление сведений о базе расчета обязательных отчислений (неналоговых платежей) в резерв универсального обслуживания в порядке и по форме, которые установлены федеральным органом исполнительной власти в области связи.
В аукционной документации требование о соответствии участников закупки требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим оказание услуги, являющихся объектом закупки, не установлено. Требование о наличии соответствующей лицензии в составе второй части заявки также не установлено. Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к выводу о том, что заказчиком нарушены п.1 ч.1 ст.31, п.2 ч.5 ст.66 Закона о контрактной системе. Нарушение данных пунктов повлияло на результаты определения поставщика, поскольку участник закупки, признанный соответствующим требованиям аукционной документации представил в составе своей заявки лицензию на оказание услуг по предоставлению каналов связи от 25.08.2015 № 131074, в территории оказания услуг которой отсутствует предусмотренный аукционной документацией г. Южно-Сахалинск.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 99, 106 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»,
Решила:
1.Признать жалобу ООО «Профит плюс» на действия Войсковой части 3775 – частично обоснованной.
2.Признать Войсковую часть 3775 нарушившей ч.3 ст.63, ч.6 ст.66, ч.ч. 4, 5, 7, 8 ст.34, п.1 ч.1 ст.31, п.2 ч.5 ст.66 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», пунктов 4-8 Постановление Правительства РФ от 25.11.2013 N 1063 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом».
3.Выдать Войсковой части 3775 предписание об устранении допущенных нарушений.
Настоящее решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Хабаровского края в течение трех месяцев со дня его оглашения.