Решение Хабаровского УФАС РФ от 28.02.2013 г № Б/Н
О признании ненадлежащей рекламы блюд китайской кухни, продаваемых дистанционным способом, в которой отсутствовали сведения о продавце и рекламы косметологических услуг и массажа при отсутствии лицензии на их оказание
от 28 февраля 2013 года
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, рассмотрев дело N 4-05/13 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламы медицинских услуг и доставки блюд китайской кухни при дистанционном способе их продажи с нарушением требований пункта 7 статьи 7, статьи 8 ФЗ "О рекламе", в присутствии ИП А.,
Установила:
Хабаровским УФАС России в семейно-информационном издании "Г" отслежены следующие рекламы:
- <...>;
- <...>.
Первый рекламный материал содержит фотоизображения блюд с наименованием, ценой, весом, указан телефон доставки.
Анализ данной рекламной информации позволяет сделать вывод, что реклама направлена на привлечение внимания потребителя к продаже товаров блюд китайской кухни дистанционным способом продажи по указанному телефону доставки.
В статье 497 ГК РФ дано определение дистанционного способа продажи, в соответствии с которым договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, буклетов, проспектов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара).
Таким образом, данный договор характеризуется двумя отличительными признаками: во-первых, отсутствие прямого, непосредственного контакта потребителя с товаром либо с его образцом до заключения договора и в момент его заключения и во-вторых, определение ознакомления с товаром (каталоги, буклеты, проспекты, фотоснимки, средства связи и т.д.).
Согласно Правилам продажи товаров дистанционным способом продажи, утвержденным Постановлением Правительства РФ N 612 от 27.09.2007, продажа товаров дистанционным способом - это продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления Покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах, либо представленным на фотоснимках или посредством средств связи, или иным способом, исключающим возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.
В соответствии с п. 20 данных Правил договор считается заключенным с момента выдачи покупателю товарного или кассового чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или сообщения о намерении покупателя приобрести товар.
Из указанной нормы права следует, что момент заключения договора розничной купли-продажи при дистанционном способе продажи не ставится в зависимость от момента оплаты товара и выдачи чека, а определяется моментом сообщения покупателем продавцу своего намерения приобрести товар.
В части 3 ст. 497 ГК РФ определен момент исполнения договора розничной купли-продажи, заключенного дистанционным способом продажи: договор считается исполненным с момента доставки товара, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.
Указанная реклама знакомит покупателя с описанием товара посредством семейно-информационного издания "Г", исключая возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении договора, заключаемого посредством получения продавцом сообщения по телефону о намерении покупателя приобрести товар.
Таким образом, рассматриваемая реклама является рекламой товаров при дистанционном способе их продажи.
В соответствии со ст. 8 ФЗ "О рекламе" в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
Однако в нарушение требований ст. 8 распространяемая реклама с указанием цены, телефона доставки не содержит сведений о наименовании, месте нахождения, государственного регистрационного номера записи о создании юридического лица либо сведений о фамилии, имени, отчестве, основного государственного регистрационного номера индивидуального предпринимателя, осуществляющего продажу товаров дистанционным способом.
Рекламный материал на 16 стр. рекламно-информационного издания "Г" содержит предложение медицинских услуг, а именно: массажа и косметологии.
В соответствии с пунктом 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе" не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
Согласно Общероссийскому классификатору услуг населению ОК 002-93 (ОКУН), утвержденному Постановлением Госстандарта РФ от 28.06.1993 N 163 , группа "медицинские услуги" состоит, в том числе, из таких услуг, как массаж и косметология.
Номенклатура медицинских услуг, утвержденная Приказом Минздравсоцразвития РФ от 27.12.2011 N 1664н, относит массаж и косметологические услуги к медицинским услугам.
В силу п. 46 статьи 12 ФЗ N 99-ФЗ от 04.05.2011 "О лицензировании отдельных видов деятельности" медицинская деятельность подлежит лицензированию.
Положение о лицензировании медицинской деятельности, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 N 291, содержит перечень работ (услуг), составляющих медицинскую деятельность.
Таким образом, косметологические услуги и массаж подлежат обязательному лицензированию в соответствии с законодательством РФ.
Вместе с тем косметологические услуги и массаж рекламируются при отсутствии на них лицензии, что противоречит требованиям пункта 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе".
Рекламы в указанных частях признаются ненадлежащими.
Согласно свидетельству о государственной регистрации средств массовой информации Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Хабаровскому краю и Еврейской автономной области ПИ N ТУ27-00322 от 18.06.2012 учредителем семейно-информационного издания "Г" является ИП А.
В процессе рассмотрения дела ИП А. согласилась с выявленными нарушениями.
Частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" предусмотрена ответственность рекламораспространителя за нарушение требований части 7 статьи 7, статьи 8 настоящего Федерального закона.
Рекламораспространителем является ИП А.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащими рекламы:
- <...>;
- <...>, поскольку в них нарушены требования пункта 7 статьи 7, статьи 8 ФЗ "О рекламе".
2.Выдать ИП А. обязательное для исполнения предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Хабаровского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 28 февраля 2013 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в трехмесячный срок).
Председатель Комиссии
Е.В.Гуринович
Члены Комиссии:
О.Н.Власкина
Е.В.Нагорная
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО ХАБАРОВСКОМУ КРАЮ
ПРЕДПИСАНИЕ
о прекращении нарушения законодательства
Российской Федерации о рекламе
от 28 февраля 2013 года
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе на основании своего решения от 28 февраля 2013 года по делу N 4-05/13 о признании ненадлежащими реклам медицинских услуг и доставки блюд китайской кухни при дистанционном способе их продажи и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,
Предписывает:
1.ИП А. в пятидневный срок со дня получения настоящего предписания прекратить распространение любым способом, в любой форме, с использованием любых средств в семейно-информационном издании "Г" <...>:
- рекламу блюд китайской кухни при дистанционном способе их продажи с нарушением требований статьи 8 ФЗ "О рекламе", а именно: без указания сведений о наименовании продавца таких товаров, месте его нахождения, государственном регистрационном номере записи о создании юридического лица (индивидуального предпринимателя);
- рекламу медицинских услуг с нарушением требований пункта 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе", а именно: без указания сведений о наличии лицензии на косметологические услуги и массаж.
2.ИП А. представить в Хабаровское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 12 марта 2013 года.
В случае неисполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Хабаровское УФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить административный штраф на должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей, на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в трехмесячный срок).
Председатель Комиссии
Е.В.Гуринович
Члены Комиссии
О.Н.Власкина
Е.В.Нагорная