Решение Хабаровского УФАС РФ от 07.02.2012 г № Б/Н
О нарушении законодательства, выразившемся в размещении рекламных объявлений в газете, содержащих несоответствующие действительности сведения, не имеющих указания на их рекламный характер, а также информацию о наличии противопоказаний к применению рекламных услуг
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, рассмотрев дело N 4-05/10 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламных материалов с нарушением требований пункта 20 части 3 статьи 5 , пункта 7 статьи 7 , статьи 16 ФЗ "О рекламе", в отсутствие заявителя - ООО "Л", извещенного о месте, дате и времени рассмотрения дела, надлежащим образом, в присутствии лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - гр-на К.В.В., представителя гр-на К.А.Б.,
Установила:
В адрес Хабаровского УФАС России поступило обращение ООО "Л" (вх. 5/10171 от 13.12.2011) о признаках нарушения рекламного законодательства при распространении в газете "Н" рекламных материалов следующего содержания:
1."Целительство. Кармическое очищение, защита от всех видов воздействий, восстановление целостности ауры, тонких тел. Обучение Рейки. Гармонизация семьи. Работа по фото. Обереги и талисманы. Магия Клеопатры - усиление женской привлекательности, омоложение. Предсказательное таро. Магия для бизнеса. Очищение энергии помещений. Фэн-шуй для офиса. Женская группа саморазвития. Тел.: <...>. А." (N от <...> (стр. 47); N от <...> (стр. 47));
- "Гадание, целительство и магия. Показ второй половинки. Снятие порчи, венца безбрачия и лечение. Чистка квартир. Классический массаж. Тел.: <...> В., <...>" (N от <...> (стр. 47); N от <...> (стр. 47)).
В соответствии с пунктом 20 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе" недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или продавце рекламируемого товара.
Народный целитель (целитель) - это гражданин Российской Федерации, получивший диплом целителя (Порядок осуществления деятельности народных целителей на территории Хабаровского края, утв. Министерством здравоохранения Хабаровского края от 05.06.2008 N 237).
Согласно статье 57 "Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан" решение о выдаче диплома целителя принимается на основании заявления гражданина и представления профессиональной медицинской ассоциации либо заявления гражданина и совместного представления профессиональной медицинской ассоциации и учреждения, имеющего лицензию на медицинскую деятельность. Диплом целителя дает право на занятие народной медициной на территории, подведомственной органу исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области здравоохранения, выдавшему диплом.
Однако рекламные материалы распространяются в отсутствие дипломов целителя, следовательно, сведения о продавце товара (услуги) не соответствуют действительности.
В силу пункта 4 статьи 3 Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
Согласно статье 1 Федерального закона "О рекламе" целями этого закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
Статьей 33 названного нормативного акта предусмотрены полномочия антимонопольного органа на осуществление государственного надзора в сфере рекламы, который вправе, в частности, выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям и рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
В конкретной ситуации основанием для вынесения предписания рекламораспространителю является необходимость пресечения ненадлежащей рекламы целительства, размещение которой может нанести вред здоровью населения.
Таким образом, прекратить распространение указанной рекламы в газете "Н", содержащей не соответствующие действительности сведения, способен рекламораспространитель - К.В.В.
2.В N от <...> (стр. 47) распространена реклама:
- "Перманентный макияж (татуаж). Губы, мушка, брови - растушевка, волосковый эффект. Тел.: <...>.".
В силу п. 46 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" медицинская деятельность подлежит лицензированию.
Из п. 4 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 22.01.2007 N 30, следует, что медицинская деятельность предусматривает выполнение работ (услуг) по оказанию доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, высокотехнологичной, скорой и санаторно-курортной медицинской помощи в соответствии с перечнем согласно Приложению. В данный перечень входит деятельность по косметологии (терапевтической и хирургической).
В п. 3 Порядка организации работ (услуг), выполняемых при осуществлении различных видов медицинской помощи (в том числе доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, санаторно-курортной, скорой и пр.), утвержденного Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 10.05.2007 N 323, предусмотрено, что указанные работы (услуги) при осуществлении медицинской помощи выполняются на основании лицензии, приложения к которой оформляются в соответствии с Перечнем , прилагаемым к настоящему Порядку.
В указанном перечне работы (услуги) по косметологии (терапевтической и хирургической) отнесены к амбулаторно-поликлинической помощи (подпункт "в" пункта 2 Перечня).
Приказом Минздравсоцразвития России от 12.07.2004 утверждена Номенклатура работ и услуг в здравоохранении, согласно которой дермапигментация (перманентный татуаж), массаж лица, пилинг входят в разд. "А" и относятся к простым медицинским услугам.
При таких обстоятельствах деятельность по оказанию услуг татуажа является медицинской деятельностью и подлежит лицензированию в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Вместе с тем, косметологические услуги рекламируются в отсутствие на них лицензии, что является нарушением пункта 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе".
В соответствии с пунктом 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе" не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
3.Согласно свидетельству о регистрации средства массовой информации N от <...> газета "Н" не специализируется на сообщениях и материалах рекламного характера.
В соответствии со статьей 16 Закона о рекламе, размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы".
Однако, в нарушение требований статьи 16 ФЗ "О рекламе" в газете N от <...>, N от <...> (стр. 45 - 47) распространены рекламные материалы, не имеющие указания на их рекламный характер.
Кроме того, в процессе подготовки дела к рассмотрению выявлены рекламы следующего содержания:
- "Массаж профессиональный (антицеллюлитный, лечебный, общеукрепляющий). Для женщин, детей 5-ти лет. Тел.: <...>, <...>", распространяемая в N от <...> (стр. 46), N от <...> (стр. 47);
- "Услуги косметолога. Гигиеническая чистка, пилинг, уход за жирной и проблемной кожей, массаж лица. Профессиональная косметика. Выезд на дом. Тел.: <...> вечером", распространяемая в N от <...> (стр. 47).
Из содержания Приказа Министерства здравоохранения Российской Федерации от 10.04.2001 N 113 "О введении в действие отраслевого классификатора "Простые медицинские услуги" (далее - Отраслевой классификатор) следует, что под медицинской услугой понимаются мероприятия или комплекс мероприятий, направленных на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость. При этом в разделе 21 "Лечение с помощью простых физических воздействий на пациента (массаж, иглорефлексотерапия, мануальная терапия)" Отраслевого классификатора приведен перечень простых медицинских услуг, к которым относятся: общий массаж, массаж лица, массаж шеи, массаж кистей, массаж волосистой части головы, пилинг-массаж, вакуумный массаж кожи, а также отдельные виды массажа, выполняемые при заболеваниях различных органов.
Согласно письму Министерства здравоохранения Хабаровского края (вх. N 5/3903 от 18.05.2011) антицеллюлитный массаж относится к медицинским услугам.
В соответствии с частью 7 статьи 24 ФЗ "О рекламе" реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
В нарушение указанных требований данная реклама распространяется без предупредительной надписи.
В процессе рассмотрения дела гр-н К.В.В., пояснил, что указанная информация не является рекламной, объявления даны физическими лицами. На объявления физических лиц или юридических лиц, не связанных с предпринимательской деятельностью Федеральный закон "О рекламе" не распространяется.
Данный довод отклоняется по следующим основаниям.
Реклама - информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Неоднократное размещение рекламных объявлений и возмездность оказываемых услуг означают, что рекламодатель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечение на постоянной основе, следовательно, осуществляет предпринимательскую деятельность.
На основании части 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований пункта 7 статьи 7 , статьи 16 , части 7 статьи 24 настоящего Федерального закона несет рекламораспространитель.
Рекламораспространителем является Учредитель газеты "Н" гр-н К.В.В. Данный факт подтверждается свидетельством о регистрации средства массовой информации N от <...>.
Реклама в указанной части признается ненадлежащей.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33 , частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
РЕШИЛА:
1.Признать ненадлежащими рекламные материалы:
- "Целительство. Кармическое очищение, защита от всех видов воздействий, восстановление целостности ауры, тонких тел. Обучение Рейки. Гармонизация семьи. Работа по фото. Обереги и талисманы. Магия Клеопатры - усиление женской привлекательности, омоложение. Предсказательное таро. Магия для бизнеса. Очищение энергии помещений. Фэн-шуй для офиса. Женская группа саморазвития. Тел.: <...>. А." (N от <...> (стр. 47); N от <...> (стр. 47);
- "Гадание, целительство и магия. Показ второй половинки. Снятие порчи, венца безбрачия и лечение. Чистка квартир. Классический массаж. Тел.: <...> В., <...>" (N от <...> (стр. 47); N от <...> (стр. 47), поскольку они нарушают требования пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе";
- "Перманентный макияж (татуаж). Губы, мушка, брови - растушевка, волосковый эффект. Тел.: <...>." (N от <...> стр. 47) поскольку она нарушает требования пункта 7 статьи 7 Федерального закона "О рекламе";
- рекламные материалы, распространенные в газете N от <...>, N от <...> (стр. 45 - 47), без указания на их рекламный характер, поскольку они нарушают требования статьи 16 Федерального закона "О рекламе";
- "Массаж профессиональный (антицеллюлитный, лечебный, общеукрепляющий). Для женщин, детей 5-ти лет. Тел.: <...>, <...>" (N от <...> стр. 46, N от <...> стр. 47);
- "Услуги косметолога. Гигиеническая чистка, пилинг, уход за жирной и проблемной кожей, массаж лица. Профессиональная косметика. Выезд на дом. Тел.: <...> вечером" (N от <...> стр. 47), поскольку они нарушают требования части 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".
2.Выдать гр-ну К.В.В. обязательное для исполнения предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Хабаровского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации в связи с нарушением пункта 7 статьи 7 , статьи 16 , части 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".
Решение может быть обжаловано в суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в трехмесячный срок).
Председатель Комиссии
В.А.Бодров
Члены Комиссии:
О.Н.Власкина
Е.В.Нагорная
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО ХАБАРОВСКОМУ КРАЮ