Решение Хабаровского УФАС РФ от 27.01.2010 г № Б/Н
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,
рассмотрев дело № 4-05/172 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламы компании «Мерилен», с нарушением требований пунктов 1, 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе», в присутствии представителей ООО «Мерилен»,
Установила:
В ходе осуществления государственного контроля за соблюдением рекламного законодательства Хабаровским УФАС России в ноябре- декабре 2009г. на телевизионных каналах «Первый канал», «Россия», «ДТВ-Viasat», «Муз ТВ» отслежено распространение рекламы компании «Мерилен» следующего содержания: «Наверное все пробовали пельмешки «Мерилешки». А вот, как они делаются: из самого свежего мяса от местных производителей, из самого тонкого теста. Не удивительно, что «Мерилешки» сегодня – хит № 1».
Из содержания рекламной информации следует, что рекламодатель предлагает потребителю пельмени «Мерилешки», приготовленные из самого свежего мяса от местных производителей. В целях проверки достоверности рекламы антимонопольным управлением в адрес ООО «Мерилен» 26.11.09 отправлен запрос (исх. № 5/6629), в соответствии с которым ООО «Мерилен» надлежало предоставить наименование поставщиков сырья для изготовления продукции компании «Мерилен», перечень закупаемого сырья и договоры с поставщиками мяса.
Определением о возбуждении дела от 09.12.2009 данный запрос конкретизирован в части используемого ООО «Мерилен» мяса для производства пельменей «Мерилешки».
Представленные письмами ООО «Мерилен» (исх. № 257 от 02.12.2009 и исх. № 273 от 16.12.2009) документы не подтвердили факта производства рекламируемой продукции из самого свежего мяса местных производителей.
В состав пельменей «Мерилешки» (согласно информации на упаковке) входит два вида мяса - говядина в/с и свинина охлажденная. Мясо свинины 2 категории в шкуре (охлажденной) на основании договора № 365 от 21.12.2007г. закупается ООО «Мерилен» у ОАО «Сельскохозяйственный комплекс «Агроэнерго», которое действительно является местным производителем продукции животноводства.
Однако, мясо говядины б/к (замороженной) и мясо свинины б/к (окорок), используемых при приготовлении пельменей «Мерилешки», согласно счет-фактуры № 00000765 от 16.11.09 и ветеринарной справке 227 № 0121087 от 25 ноября 2009 года производится в Бразилии и закупается ООО Мерилен» у ООО «Партнер» по договору поставки № 1 от 11.01.2009.
В соответствии с требованиями пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
Кроме того, использование в тексте рекламы фразы «Мерилешки» сегодня – хит № 1», свидетельствует о преимуществах пельменей «Мерилешки» по популярности перед находящимися в обороте пельменями других производителей.
В ходе подготовки материалов дела к рассмотрению Хабаровским УФАС России сделаны официальные запросы в торговые предприятия, осуществляющие розничную продажу пельменей, с требованием о предоставлении информации об объемах реализации пельменей в их магазинах.
Анализ предоставленных документов подтвердил популярность пельменей «Мерилешки», но не подтвердил превосходство по популярности среди других производителей. В ряде из магазинов, в которые был направлен запрос, «Мерилешки» уступают пельменям конкурентов по популярности, что отражено в таблице № 1.
Таблица № 1:
| № | наименование | вес | ноябрь 2009г. | декабрь 2009г. | ||
| I | ООО «Дебрик» (магазин «Бриз») (ул. Калараша, 3А) | |||||
| ООО «Мерилен» | ||||||
| 1. | Мерилешки | кг. | 29 | 36 | ||
| ИП Боровикова | ||||||
| 2. | Русские № 3 | кг. | 63,6 | 62,4 | ||
| II | ООО «Три медведя» (ТЦ «Три медведя») (ул. Ленина, 63) | |||||
| ООО «Мерилен» | ||||||
| 1. | Мерилешки | кг. | 18 | 67 | ||
| ООО «Компания «Печнов» | ||||||
| 2. | Останкинские | кг. | 34 | 72 | ||
| 3. | Русские | кг. | 50 | 81 | ||
| 4. | Сибирские | кг. | 32 | |||
| III | ООО «ТД «НиВаНа» ( ТЦ «НиВаНа») (ул. Карла Маркса, 143Г) | |||||
| ООО «Мерилен» | ||||||
| 1. | Мерилешки(400) | кг. | 32 | 64 | ||
| ООО «Компания «Печнов» | ||||||
| 2. | Сибирские (800) | кг. | 76 | 80 | ||
| 3. | Русские №1(800) | кг. | 88 | 88 | ||
| ИП Боровикова | ||||||
| 4. | Русские №3(400) | кг. | 32 | итого 92 | ||
| 5. | Русские №3(800) | кг. | 60 | |||
| IV | ООО «Дальвосторг» магазин «Натали» (ул. Сигнальная, 8) | |||||
| ООО «Мерилен» | ||||||
| 1. | Мерилешки | кг. | 16 | 56 | ||
| ООО «Полюс» | ||||||
| 2. | Щедрый хуторок «Домашний» | кг. | 59,2 | 69,2 | ||
| 3. | Щедрый хуторок «Сибирские» | кг. | 39,2 | 64 | ||
| V | ООО «Дальвосторг» магазин «Продукты» (ул. Уборевича, 72) | |||||
| ООО «Мерилен» | ||||||
| 1. | Мерилешки | кг. | 48 | 29 | ||
| ООО «Компания «Печнов» | ||||||
| 2. | Русские | 32 | ||||
| VI | ООО «Розница» (ул. Промышленная, 21) | |||||
| ООО «Мерилен» | ||||||
| 1. | Мерилешки(400) | кг. | 47,2 | итого 214,74 | 100,4 | итого 377,76 |
| 2. | Мерилешки(800) | кг. | 48 | 83,2 | ||
| 3. | Мерилешки(вес) | кг. | 119,54 | 194,16 | ||
| ООО «Компания «Печнов» | ||||||
| 4. | Русские №3(2кг) | кг. | 24 | итого 282,8 | 44 | итого 296,8 |
| 5. | Русские №3(400) | кг. | 71,6 | 90,4 | ||
| 6. | Русские №3(800) | кг. | 187,2 | 162,4 | ||
| 7. | Русские №1(400) | кг. | 72,8 | итого 232,8 | 59,2 | итого 252,8 |
| 8. | Русские №1(400) | кг. | 160 | 193,6 | ||
Таким образом, заявленное в рекламе преимущество пельменей «Мерилешки» ООО «Мерилен» не подтверждено документально.
В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.
В ходе рассмотрения дела представитель ООО «Мерилен» пояснил следующее. Использование в рекламе фразы «из мяса от местных производителей» ООО «Мерилен» считает допустимым, поскольку отсутствие в рекламе слова «только» свидетельствует о том, что в пельменях имеется и мясо других производителей. В содержании рекламы не сказано, что пельмени «Мерилешки» являются хитом № 1 среди других производителей. Фразой «Мерилешки» сегодня – хит № 1» ООО «Мерилен» хотело подчеркнуть, что пельмени «Мерилешки» по объемам реализации действительно занимают лидирующее по популярности положение только среди продукции ООО «Мерилен».
Данные доводы Комиссией отклоняются по следующим основаниям. Использование в рекламе слова «только» лишь усиливает значение фразы «из мяса от отечественных производителей», но не меняет ее смысла. Следовательно, данная фраза при наличии опровергающих документов является недостоверной.
Из содержания рекламы не усматривается, что хитом № 1 пельмени «Мерилешки» являются лишь в сравнении с иной продукцией «Мерилен», реализуемой в самом ООО «Мерилен».
Таким образом, по совокупности всей информации, указанной в рекламе следует, что пельмени «Мерилешки» занимают преимущественное положение перед всеми, находящимися в обороте пельменями, в том числе и перед иными пельменями ООО «Мерилен».
Отсутствие в рекламе информации о конкретных производителях либо наименованиях пельменей, на которых распространяется заявленная в рекламе фраза, предполагает ее распространение на все реализуемые в настоящее время пельмени, всех производителей.
Однако, заявленное в рекламе преимущество пельменей «Мерилешки» ООО «Мерилен» не подтверждено документально как перед другими производителями (таблица № 1), так и среди иных наименований пельменей ООО «Мерилен (таблица № 2).
Таблица № 2:
| № | наименование | вес | ноябрь 2009г. | декабрь 2009г. |
| I | ООО «Дебрик» (магазин «Бриз») (ул. Калараша, 3А) | |||
| ООО «Мерилен» | ||||
| 1. | Мерилешки | кг. | 29 | 36 |
| 2. | Пятачок | кг. | 43 | 55 |
| II | ООО «ТД «Прибрежный» / ИП Руденко (ул. Шевчука, 29) | |||
| ООО «Мерилен» | ||||
| 1. | Мерилешки | кг. | 25 | 30 |
| 2. | Сибирские | кг. | 30 | |
| 3. | Бабушкины | кг. | 32 | |
| III | ООО «Три медведя» (ТЦ «Три медведя») (ул. Ленина, 63) | |||
| ООО «Мерилен» | ||||
| 1. | Мерилешки | кг. | 18 | 67 |
| 2. | Бабушкины(800) | кг. | 48 | |
| 3. | Пятачок | кг. | 20 | |
| 4. | Рублевские | кг. | 26 | |
| 5. | Капелетти | кг. | 24 | |
| IV | ООО «Луссо» (магазин «Продукты») (ул. Демьяна Бедного, 25) | |||
| ООО «Мерилен» | ||||
| Мерилешки | кг. | 70,33 | ||
| Бабушкины | кг. | 98 | ||
| VI | ООО «Дальвосторг» магазин «Натали» (ул. Сигнальная, 8) | |||
| ООО «Мерилен» | ||||
| 1. | Мерилешки | кг. | 16 | 56 |
| 2. | Сибирские | кг. | 56 | |
| VII | ООО «Дальвосторг» магазин «Продукты» (ул. Уборевича, 72) | |||
| ООО «Мерилен» | ||||
| 1. | Мерилешки | кг. | 48 | 29 |
| 2. | Сибирские | кг. | 48 | 35 |
| 3. | Бабушкины | кг. | 48 | |
В соответствии со статьей 3 ФЗ «О рекламе» реклама - это информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования или поддержания интереса к нему и его продвижение на рынке.
Реклама ООО «Мерилен» предназначена для неопределенного круга лиц, в который входят как оптовые покупатели (поставщики продукции ООО «Мерилен» в торговые точки), так и потребители, осуществляющие приобретение пельменей в розницу (основная масса потребителей).
Расчет реализованной готовой продукции по нормативной (плановой) себестоимости» (далее Расчет), предоставленный ООО «Мерилен» не может быть принят Комиссией как документ, подтверждающий преимущества пельменей «Мерилешки».
Данный документ отражает реализацию продукции только ООО «Мерилен» и охватывает сбыт продукции ООО «Мерилен» как на территории Хабаровского края, так и за его пределами, что не учитывалось при рассмотрении дела.
Кроме того, Расчет не отражает количество приобретенной у ООО «Мерилен» продукции, но не реализованной потребителям (по каким-либо причинам).
В соответствии с частью 6 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение указанных требований несет рекламодатель – изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Рекламодателем является ООО «Мерилен», что подтверждается письмом ЗАО «Видео Интернешнл-Хабаровск» от 08.12.09 вх. № 5/7434. Срок распространения рекламы на телеканале «Первый канал» - с 19.11.09 по 20.11.09, с 02.12.09 по 08.12.09; на телеканале «Муз ТВ» - с 16.11.09 по 28.11.09, с 02.12.09 по 02.01.10; на телеканале «ДТВ-Viasat» - с 17.11.09 по 29.11.09, с 03.12.09 по 12.01.10; на телеканале «Российское телевидение» - с 16.11.09 по 22.11.09, с 30.11.09 по 15.01.10. В связи с изложенным следует, что ООО «Мерилен» нарушены нормы пунктов 1, 2 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе». Реклама в указанных частях признается ненадлежащей.
На основании пункта 4 части 2 статьи 33, части 3 статьи 38 ФЗ «О рекламе» Комиссия считает необходимым предъявить в арбитражный суд иск о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) ООО «Мерилен».
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36, частью 3 статьи 38 Федерального Закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу ООО «Мерилен» - «Пельмешки «Мерилешки» из самого свежего мяса от местных производителей. «Мерилешки» сегодня – хит № 1», распространяемую в ноябре - декабре 2009 года на телевизионных каналах «Первый канал», «Россия», «ДТВ-Viasat», «Муз ТВ», поскольку в ней нарушены требования пунктов 1, 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».
2.Выдать ООО «Мерилен» предписание о прекращении распространения ненадлежащей рекламы.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Хабаровского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.
4.Обратиться в арбитражный суд с иском о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) за счет рекламодателя.
Решение изготовлено в полном объеме 28 января 2010 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.