Постановление Хабаровского УФАС РФ от 17.04.2012 г № 35
О наложении штрафа по делу об административном правонарушении
Руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю,
рассмотрев протокол об административном правонарушении от 30.03.2012 г. и материалы дела № 4-05/33, возбужденного в отношении ООО «ФМ-Карнет» (ИНН 2703016030, место нахождения: 680031, г. Хабаровск, ул. Антенная, 24) в связи с распространением ненадлежащей рекламы товаров при дистанционном способе их продажи, в присутствии представителей ООО «ФМ – Карнет», радио «Ретро FМ Хабаровск»,
Установил:
В ходе осуществления государственного надзора за соблюдением рекламного законодательства РФ Хабаровским УФАС в эфире радио «Ретро FМ Хабаровск» отслежены рекламы следующего содержания:
- «Внезапно нагрянули гости, нет времени готовить? Ресторан «Айлант» предлагает блюда китайской кухни. Сами приготовим, сами привезем любимую вами еду. тел: 208-191», распространяемая с 29.02.2012 по 27.03.2012;
- «Подарите своим близким красоту и здоровье, закажите к праздникам подарочные сертификаты с доставкой. Служба доставки Новой аптеки: лекарственные и косметические средства, товары для здоровья, подарочные сертификаты. «Новая аптека», тел: 33-991», распространяемая с 04.03.2012 по 07.03.2012.
Анализ рекламной информации позволяет сделать вывод, что реклама направлена на привлечение внимания потребителя к продаже товаров - блюд китайской кухни, косметических и лекарственных средств дистанционным способом по указанным телефонам доставки.
Определение дистанционного способа продажи товара дано частью 2 статьи 497 ГК РФ, в соответствии с которой, договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара).
Таким образом, рассматриваемый договор характеризуется двумя отличительными признаками: во-первых, отсутствие прямого, непосредственного контакта потребителя с товаром либо его образцом до заключения договора и в момент его заключения, и, во-вторых, определение средств ознакомления с товаром: каталоги, буклеты, проспекты, фотоснимки, средства связи и так далее.
Согласно Правил продажи товаров дистанционным способом, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 612 от 27.09.2007 г., продажа товаров дистанционным способом – это продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или посредством средств связи, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.
В соответствии с п. 20 названных Правил, договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар.
Из указанной нормы права следует, что момент заключения договора розничной купли-продажи при дистанционном способе продажи не ставится в зависимость от момента оплаты товара и выдачи чека, а определяется моментом сообщения покупателем продавцу своего намерения приобрести товар.
В части 3 статьи 497 ГК РФ определен момент исполнения договора розничной купли-продажи, заключенного дистанционным способом: договор считается исполненным с момента доставки товара, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.
Указанная выше реклама знакомит покупателя с описанием товара посредством радиосвязи, исключая возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении договора, заключаемого посредством получения продавцом сообщения по телефону о намерении покупателя приобрести товар.
Таким образом, рассматриваемая реклама, является рекламой товаров при дистанционном способе их продажи.
Согласно статье 8 Федерального закона «О рекламе» в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
Однако, в нарушение данной нормы права, распространенные рекламные материалы, не содержат указанных сведений.
Реклама в указанной части признается ненадлежащей.
В процессе рассмотрения дела представители общества не согласились с выявленным нарушением, пояснив, что указанный в рекламе способ продажи не является дистанционным, так как в момент доставки покупатель знакомится с доставленными блюдами.
Данный довод отклоняется по следующим основаниям.
Статьей 432 ГК РФ установлено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
При осуществлении заказа по указанному в рекламе телефону достигается соглашение о существенных условиях договора, то есть оговаривается конкретное наименование товара, его потребительские свойства, вес, стоимость, условия доставки и место, в которое необходимо доставить товар.
Согласно пункту 2 статьи 1 закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» Правительство Российской Федерации вправе издавать для потребителя и продавца (изготовителя, исполнителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров (договоров розничной купли-продажи, энергоснабжения, договоров о выполнении работ и об оказании услуг). В связи с этим Правила, устанавливающие порядок продажи товаров дистанционным способом, изданы Правительством Российской Федерации в пределах делегированных ему полномочий.
Общее положение статьи 493 ГК РФ нашло отражение в абзаце первом пункта 20 Правил продажи товаров дистанционным способом, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 612 от 27.09.2007 г, в котором указана возможность заключения договора с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар.
В силу части 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение требований статьи 8 несет рекламораспространитель.
Установлено, что рекламораспространителем является ООО «ФМ - Карнет».
Данный факт подтверждается письмом ООО «ФМ - Карнет» (вх. 5/1966 от 20.03.2012), договором от 11.01.2012, заключенным между ООО «ФМ - Карнет» и ООО «Хотей», графиком выхода рекламного ролика в эфир, счетом № 40 от 15.03.2012., договором от 01.03.2011, заключенным между ООО «ФМ - Карнет» и ООО «Суперфарма», актом № 00000028 от 07.03.2012, эфирной справкой.
На основании части 1 статьи 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях нарушение рекламодателем, рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама) влечет наложение административного штрафа.
Руководствуясь статьей 33 Федерального закона «О рекламе», статьями 14.3, 23.48, 29.9, Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
1.Признать ООО «ФМ - Карнет» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3. КоАП РФ.
2.Применить к ООО «ФМ - Карнет» меру ответственности в виде административного штрафа за ненадлежащую рекламу в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.
Согласно части 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Сумма штрафа, уплаченная за нарушение законодательства о рекламе, зачисляется в бюджет:
получатель УФК по Хабаровскому краю (Хабаровское УФАС России), р/c 40101810300000010001, ГРКЦ ГУ ЦБ РФ по Хабаровскому краю г. Хабаровска, БИК 040813001, ИНН 2721023142, КПП 272101001, код 161 11602010016000140, ОКАТО 08401000000.
В соответствии с частью 5 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со срока, указанного в части 1 статьи 32.2 Кодекса, должностное лицо, вынесшее постановление, направляет соответствующие материалы судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. Кроме того, должностное лицо составляет протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1статьи 20.25 Кодекса, в отношении лица, не уплатившего административный штраф. Копия протокола об административном правонарушении направляется судье в течение трех дней со дня составления указанного протокола.
В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в арбитражный суд в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.